Teknik Şartnamesi’nde “Cezalar” Başlıklı Kısmında Belirtilen Cezai Müeyyidelerinin Uygun Düzenlenmediği
Karar No : 2021/UH.II-1157
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/89335 İhale Kayıt Numaralı “İlçe Sağlık Tesisleri İçin Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Konya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 14.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İlçe Sağlık Tesisleri İçin Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Bizim Sağ. Ürün. İnş. Tem. Ofset Mat. İth. İhr. Dış Tic. Ltd. Şti.nin 08.04.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusuna ilişkin idarece cevap verilmemesi üzerine, başvuru sahibince 27.04.2021 tarih ve 21144 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.04.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/775 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sağlık Bakanlığı’nın “Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal ve Hizmet Alımı İşlemleri” adlı 2021/1 Genelgesi ve 2019/19 Genelgesinin 3.4.4’üncü maddesinde “Şartnamelerde cihazın çalışmadığı günler için ücret ödenmemesi ve cezaya ilişkin olarak; sözleşmede belirtilen hizmet sunumu süresinde cihazın çalışmadığı, eksiksiz hizmet sunulmayan, down-time sürelere ilişkin sözleşme kapsamında verilen hizmete karşılık güncel Sağlık Uygulama Tebliği’nin ilgili ekinde yer verilen İşlem Bedeli / İşlem Puanı / Tıbbi Malzeme Alan Tanımı ile günlük ortalama işlem hacmi göz önüne alınarak hesaplanacak bedelin hizmet tedarikçisine cezai işlem olarak uygulanacağı hüküm olarak yer alacaktır.” hükmünün yer aldığı, fakat Biyokimya Laboratuvarı Hizmet Alımı ve Eliza Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nde “Cezalar” başlıklı kısmında belirtilen cezai müeyyidelerin söz konusu Genelge hükmüne uygun şekilde hazırlanmadığı,
…
Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: İlçe Sağlık Tesisleri için Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı: Biyokimya (53.999.738,95 Puan), Hormon/Eliza (68.839.977,08 Puan), Koagülasyon (7.520.087,86 Puan), İdrar (4.765.763,91 Puan),Hematoloji (10.308.140,81 Puan), Sedim (690.000,00 Puan), Kan Gazları (8.767.250,42 Puan). Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Konya İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı İlçe Sağlık Tesisleri (Teknik şartnamelerde detaylı şekilde belirtilmiştir.)” düzenlemesi,
Biyokimya Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “CEZALAR” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. Cihaz arızası nedeniyle testler çalışılamadığında, laboratuvarın belirleyeceği güvenilir bir laboratuvarda (Sağlık Bakanlığı’na bağlı devlet hastaneleri veya ruhsatlı bir dış laboratuvar) belirtilen zamanda testler çalıştırılmayıp ve sonuçlar laboratuvara ulaştırılmadığı durumda cihazda herhangi bir test parametresinin çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hakkediş bedelinin %5 (yüzde beş) oranında ceza uygulanır.
8.2. Testlerin kit, kalibratör, kontrol ve diğer sarf malzemelerinin temin edilememesi veya uygunsuz olmaları nedeniyle çalışılamayan herhangi bir test parametresi için; çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hakkediş bedelinin %5 (yüzde beş) oranında ceza uygulanır.
8.3. Cihazlardan herhangi birisi için sorun 3 (üç) gün içinde giderilemezse ve bu 3(üç) gün sonunda cihaz değiştirilmez ise; cihaz değişiminin sağlanmadığı her gün için cihaz başına sözleşme bedelinin 1/1000 (binde bir) oranında ceza uygulanır.
8.4. Cihaz arızası nedeniyle sorunun kendilerine telefon veya faksla bildirimini izleyen en geç 4 (dört) saat içinde firma teknik servis elemanı arızaya müdahale etmediği takdirde; takip eden her saat için hastanenin o ayki hakediş bedelinin %1 (yüzde bir) oranında ceza uygulanır.
8.5. Laboratuvarın belirlenen sürede dış kalite kontrol kuruluşuna üye olması sağlanmadığı takdirde; üyeliğin sağlanmadığı her ay için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 1/1000(binde bir) oranında ceza uygulanır.
8.6. İşe başlama tarihinde herhangi bir sağlık tesisinde işe başlanılamaması durumunda; işe başlanılmayan her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 (binde5) oranında ceza uygulanır
8.7. Cihazların periyodik bakımlarının planlanan zamanda yapılmaması ve kayıt altına alınmaması durumunda her cihaz için; planlanan bakım tarihi esas alınarak geçen her hafta
için o ayki hak ediş tutarının %5’i (yüzde beşi) oranında ceza uygulanır.
8.8. Güç kaynağı, deiyonize su cihazı, klima, bilgisayar ve yazıcı bulundurulmaması veya arızanın giderilmemesi durumunda her cihaz için; bulundurulmayan her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 ( binde beş) oranında ceza uygulanır.
8.9. Deiyonize su cihazının ürettiği suyun iletkenliği 1,0 mikro Siemens’in üzerinde olmasının bildirilmesi müteakip 1 gün içinde cihaz bakımının yapılmaması ve bakımların kayıt altına alınmaması durumunda; geçen her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 (binde beş) oranında ceza uygulanır.
8.10. Laboratuvarda 2 aylıktan az miktarda kit ve diğer sarf malzemelerinin bulunması durumunda; yeterli stok olmadığı tespit edilen her ay için ilgili hastanenin o ayki hak ediş bedelinin %10’u (yüzde onu) oranında ceza uygulanır.
8.11. Cihaz eğitimlerinin belirlenen zamanda verilmemesi durumunda belirlenen zaman esas alınarak geçen her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/10000 (on binde beş) oranında ceza uygulanır.
8.12. İkinci grup hastaneler için 8.1., 8.2., 8.4., 8.7 ve 8.10. maddelerindeki cezalar iki katı oranında uygulanır.” düzenlemesi,
Eliza Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Cezalar” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1 Cihaz arızası nedeniyle testler çalışılamadığında, laboratuvarın belirleyeceği güvenilir bir laboratuvarda (Sağlık Bakanlığı’na bağlı devlet hastaneleri veya ruhsatlı bir dış laboratuvar) belirtilen zamanda testler çalıştırılmayıp ve sonuçlar laboratuvara ulaştırılmadığı durumda cihazda herhangi bir test parametresinin çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hak ediş bedelinin %5 (yüzde beş) oranında ceza uygulanır.
9.2 Testlerin kit, kalibratör, kontrol ve diğer sarf malzemelerinin temin edilememesi veya uygunsuz olmaları nedeniyle çalışılamayan herhangi bir test parametresi için; çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hak ediş bedelinin %5 (yüzde beş) oranında ceza uygulanır.
9.3 Cihazlardan herhangi birisi için sorun 3 (üç) gün içinde giderilemezse ve bu 3(üç) gün sonunda cihaz değiştirilmez ise; cihaz değişiminin sağlanmadığı her gün için cihaz başına sözleşme bedelinin 1/1000 (binde bir) oranında ceza uygulanır.
9.4 Cihaz arızası nedeniyle sorunun kendilerine telefon veya faksla bildirimini izleyen en geç 4(dört) saat içinde firma teknik servis elemanı arızaya müdahale etmediği takdirde; takip eden her saat için hastanenin o ay ki hak ediş bedelinin %1 (yüzde bir) oranında ceza uygulanır.
9.5 Laboratuvarın belirlenen sürede dış kalite kontrol kuruluşuna üye olması sağlanmadığı takdirde; üyeliğin sağlanmadığı her ay için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 1/1000(binde bir) oranında ceza uygulanır.
9.6 işe başlama tarihinde herhangi bir sağlık tesisinde işe başlanılamaması durumunda; işe başlanılmayan her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 (binde5) oranında ceza uygulanır.
9.7 Cihazların periyodik bakımlarının planlanan zamanda yapılmaması ve kayıt altına alınmaması durumunda her cihaz için; planlanan bakım tarihi esas alınarak geçen her hafta için o ayki hak ediş tutarının %5’i (yüzde beşi) oranında ceza uygulanır.
9.8 Güç kaynağı, deiyonize su cihazı, klima, bilgisayar ve yazıcı bulundurulmaması veya arızanın giderilmemesi durumunda her cihaz için; bulundurulmayan her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 (binde beş) oranında ceza uygulanır.
9.9 Deiyonize su cihazının ürettiği suyun iletkenliği 1,0 mikro Siemens’in üzerinde olmasının bildirilmesi müteakip I gün içinde cihaz bakımının yapılmaması ve bakımların kayıt altına alınmaması durumunda; geçen her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/1000 (binde beş) oranında ceza uygulanır.
9.10 Laboratuvarda 2 aylıktan az miktarda kit ve diğer sarf malzemelerinin bulunması durumunda; yeterli stok olmadığı tespit edilen her ay için ilgili hastanenin o ayki hak ediş bedelini 010’u (yüzde onu) oranında ceza uygulanır.
9.11 Cihaz eğitimlerinin belirlenen zamanda verilmemesi durumunda; belirlenen zaman esas alınarak geçen her gün için ilgili hastanenin sözleşme bedelinin 5/10000 (onbinde beş) oranında ceza uygulanır.
9.12. İkinci grup hastaneler için 9. 1.. 9.2., 9.4., 9.7 ve 9.10. maddelerdeki cezalar iki katı oranında uygulanır.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 ‘den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan Teknik Şartnamelerde detaylı olarak belirtilen cezai işlemler ilgili sağlık tesisi tarafından ilgili ayın hakediş bedeli üzerinden yapılacaktır. Teknik şartnamede belirtilmeyen aykırılıklar olması durumunda bu maddede belirtilen OnBinde 1 tutarında ilgili ayın hak ediş bedeli üzerinden ceza işlem uygulanacak olup ihale dokümanına uymayan aykırılık durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Onbinde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İtirazen şikayete konu ihalenin Konya İl Sağlık Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “İlçe Sağlık Tesisleri İçin Sonuç Karşılığı Laboratuvar Hizmeti Alımı” işi olduğu ve açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, bahse konu ihalede 23 adet ihale dokümanı indirildiği, 14.04.2021 tarihinde yapılan ihaleye 12 isteklinin katıldığı, ihalenin 1. kısmının Med-Kim Kim. San. ve Tic. Ltd. Şti., 2. kısmının ise Detay Lab. Cih. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.
Biyokimya Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “CEZALAR” başlıklı 8’inci maddesi ve Eliza Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Cezalar” başlıklı 9’uncu maddesinde cihaz arızası nedeniyle testler çalışılamadığında, laboratuvarın belirleyeceği güvenilir bir laboratuvarda belirtilen zamanda testler çalıştırılmayıp ve sonuçlar laboratuvara ulaştırılmadığı durumda cihazda herhangi bir test parametresinin çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hakediş bedelinin %5’i (yüzde beş) oranında ceza uygulanacağı, testlerin kit, kalibratör, kontrol ve diğer sarf malzemelerinin temin edilememesi veya uygunsuz olmaları nedeniyle çalışılamayan herhangi bir test parametresi için çalışılamadığı her gün için her hastanenin ilgili ayın hakediş bedelinin %5’i (yüzde beş) oranında ceza uygulanacağının belirtildiği görülmektedir.
“Tıbbi Cihazlarla İlgili Mal ve Hizmet Alımı İşlemleri” adlı 2021/1 sayılı Genelgenin 3.4.4’üncü maddesinde Şartnamelerde cihazın çalışmadığı günler için ücret ödenmemesi ve cezaya ilişkin olarak, sözleşmede belirtilen hizmet sunumu süresinde cihazın çalışmadığı, eksiksiz hizmet sunulmayan durumlarda hizmet tedarikçisine cezai işlem uygulanacağının belirtilmesi gerektiği hükmüne yer verildiği, Biyokimya Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “CEZALAR” başlıklı 8’inci maddesi ve Eliza Laboratuvarı Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Cezalar” başlıklı 9’uncu maddesi incelendiğinde ise aynı hususları kapsayan durumlarda yükleniciye ceza kesileceğinin düzenlendiği, ayrıca, Sözleşme Tasarısı’nda kamu ihale mevzuatına uygun şekilde cezayı gerektiren fiillerin ve bunlara uygulanacak ceza oranlarının açıkça düzenlendiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
